16 июля 2019, вторник, 05:06
VK.comFacebookTwitterTelegramInstagramYouTubeЯндекс.Дзен

НОВОСТИ

СТАТЬИ

PRO SCIENCE

МЕДЛЕННОЕ ЧТЕНИЕ

ЛЕКЦИИ

АВТОРЫ

10 марта 2009, 13:19

«Необоснованно само решение следователя о производстве обыска, а также незаконны действия лиц, проводивших указанный обыск»

В Дзержинский районный суд Санкт-Петербурга

адвоката Павлова И.Ю. (196105, Санкт-Петербург, а/я 354, тел. +7 (921) 963-65-11)

представителя Регионального Общественного Учреждения Научно-Информационный Центр «Мемориал» (далее Мемориал)

ЗАЯВЛЕНИЕ

4 декабря 2008 года в офисе Мемориала по адресу: Санкт-Петербург, ул. Рубинштейна, 23 кв. 103 следователем М.Г. Калгановым был проведен обыск, в ходе которого были изъяты некоторые документы и имущество.

Обыск был проведен на основании постановления того же следователя, вынесенного им 3 декабря 2008 года в рамках расследования уголовного дела, возбужденного в связи с публикацией в газете «Новый Петербургъ» статьи под названием «Вот настоящий кандидат!».

Юридическая позиция Мемориала сводится к тому, что обыск в офисе этой организации проведен необоснованно и с нарушением требований уголовно-процессуального законодательства – т.е. незаконно.

1. Постановление следователя о производстве обыска является незаконным, необоснованным и немотивированным.

 

1.2. В соответствии с ч. 1 ст. 182 УПК РФ, основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Таким образом, российское национальное законодательство устанавливает обязанность для лица, принимающего решение об обыске располагать объемом информации, достаточным для того, чтобы сделать вывод о наличии связи между расследуемым преступлением и местом, в котором намеревается произвести обыск.

Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод также предъявляет достаточно высокие требования к основаниям для такого ограничения прав, как проведение обыска. В дальнейшем мною будет представлена подборка прецедентов Европейского суда по правам человека, в которых Суд предъявляет к постановлениям об обыске определенные требования, которые на наш взгляд были нарушены в настоящем деле.

Таким образом, внутреннее и международное законодательство исходит из необходимости соблюдения баланса между интересами следствия и правами конкретного лица – в данном случае организации Мемориал. В дальнейшем нами будет представлен анализ имеющихся материалов в обоснование того, что постановление следователя М.Г. Калганова о производстве обыска является незаконным и необоснованным.

Согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ, постановления следователя должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Уже сейчас ясно, что в постановлении о производстве обыска следователь не привел каких-либо мотивов и объяснений наличия связи (хотя бы косвенной) между Мемориалом и газетой «Новый Петербургъ». В постановлении не приведены те данные, которые, по мнению следователя, являются достаточными для того, чтобы полагать, что в офисе Мемориала могут находиться предметы и документы, представляющие интерес для предварительного следствия.

Кроме того, представленные следователем в прошлом судебном заседании материалы – результаты оперативно-розыскной деятельности также не давали ему достаточных оснований полагать, что в офисе Мемориала могли находиться орудия преступления или иные предметы и документы, имеющие отношение к расследуемому уголовному делу. К тому же, эти документы не могут рассматриваться судом в качестве доказательств по уголовному делу, поскольку согласно ст. 89 УПК РФ, в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам.

 

1.2. Кроме того, в настоящем судебном заседании мы выдвигаем дополнительное основание для признания незаконным постановления следователя М.Г. Калганова о производстве обыска. Несмотря на то, что уголовно-процессуальное законодательство России не предусматривает необходимость получать судебное разрешение для проведения обыска в служебном помещении организации, Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод не делает различий в этом вопросе между жилыми и служебными помещениями. В этом смысле нормы ст. 165 и 182 УПК РФ, допускающие проведение обыска в служебном помещении без получения судебного разрешения на это следственное действие противоречит положениям Конституции России (ее статьям 19, 35, 40), а также ст. 8 Европейской Конвенции, а также ст. 1 Протокола 1 к этой Конвенции.

Мы считаем, что для проведения обыска в служебном помещении – офисе организации Мемориал следователь должен был предварительно получить решение суда, разрешающее ему проводить там обыск. Поскольку такого решения следователь не получал, то мы считаем его постановление незаконным. В дальнейшем мною также будет представлена подборка прецедентов Европейского суда по правам человека, которая подтверждает такую позицию. В рамках рассмотрения настоящего дела мы просим суд дать оценку этому аргументу, для того, чтобы Мемориал в случае неудовлетворения своей жалобы в судах общей юрисдикции имел возможность обратиться в Конституционный Суд Российской Федерации и Европейский суд по правам человека.

Все вышеизложенные фактические обстоятельства в своей совокупности свидетельствуют об отсутствии у следователя достаточных данных для принятии решения о проведении обыска в офисе организации Мемориал. Мы настаиваем на том, что постановление следователя об обыске в офисе организации Мемориал является незаконным, необоснованным и немотивированным.

2. В ходе обыска были допущены нарушения уголовно-процессуального законодательства, которые состоят в следующем:

2.1. Согласно ч. 11 ст. 182 УПК РФ, при производстве обыска вправе присутствовать лицо, в помещении которого производится обыск, а также адвокат этого лица. В силу требований ч. 1 ст. 11  УПК РФ следователь обязан не только разъяснять участникам следственного действия их права и обязанности, но и обеспечивать возможность осуществления этих прав.

Таким образом, в соответствии с действующим законодательством следователь был обязан создать такие условия, при которых организация, в которой проводится обыск, могла реализовать свое право на участие в ходе этого следственного действия и своего представителя и своего адвоката. Между тем, такие условия следователем созданы не были.

Права и обязанности организации (юридического лица) осуществляются посредством органов управления, действующих на основании законодательства и учредительных документов. Согласно Уставу Мемориала к органам управления этой организации относятся Совет учредителей и директор. Между тем, обыск проводился в отсутствии законного представителя юридического лица – директора И.А. Флиге, кого-либо из учредителей организации или иного, уполномоченного доверенностью представителя. Никто из присутствующих при обыске в офисе Мемориала лиц не входил в администрацию организации и ее органы управления и не был уполномочен доверенностью на представление интересов Мемориала перед третьими лицами. Следователем не было установлено их должностное положение в организации, о чем свидетельствует сам протокол обыска. Таким образом, при производстве обыска следователь не обеспечил присутствие представителя организации Мемориал.

Приглашенный организацией адвокат Габуния И.Т., наделенный всеми необходимыми полномочиями, также не был допущен в помещение, в котором проводился обыск. Связанные с этим обстоятельства были предметом внимательного разбора в ходе прошлого судебного заседания. Уверен, что в настоящем судебном заседании мы также не обойдем их своим вниманием.

2.2. В нарушение уголовно-процессуального законодательства протокол обыска не содержит подписей всех лиц, участвующих в следственном действии.

Согласно вводной части протокола обыска кроме самого следователя Калганова М.Г., понятых и двух сотрудников ОМСН в следственном действии принимали участие четверо лиц, работающих в Мемориале, а также шестеро оперативных сотрудников. Итого десять человек.

В соответствии с ч. 10 ст. 167 УПК РФ, протокол должен содержать запись о разъяснении участникам следственного действия их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями всех участников следственного действия. Между тем в протоколе обыска отметка о разъяснении прав и обязанностей удостоверена подписью лишь семью из десяти, участвующих в следственном действии лиц. В частности, в протоколе отсутствует подпись Моргачевой Т.В., удостоверяющей разъяснение ей прав. Вместе с тем, в протоколе нет отметок об отказе Моргачевой Т.В. и еще двух лиц удостоверить этот факт своей подписью, а также о причинах этих отказов.

Сторона защиты имеет основания полагать, что следователем Калгановым М.Г. не были разъяснены права участвующим в следственном действии лицам.

Кроме того, сам протокол по окончании следственного действия подписан не всеми его участниками, о чем свидетельствует расхождение в количестве участников обыска с количеством подписей в протоколе даже с учетом отметки об отказе некоторых участников подписать протокол этого следственного действия.

2.3. В соответствии с ч. 13 ст. 182 УПК РФ, все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. Буквальное толкование этой формулировки предполагает обязанность следователя оформлять соответствующую часть протокола обыска в виде перечня (пронумерованного списка) изъятого имущества. Данное требование является гарантией уважения государством права собственности лица на то имущество, которое у него изымается. При таком оформлении собственнику в протоколе предоставляется подробный перечень изъятого у него имущества с его четким описанием. Однако, протокол составлен без перечисления того, что было изъято в ходе обыска. В протоколе содержится вольное изложение того, что следователь обнаружил в обыскиваемом помещении, без указания на то, что из всего обнаруженного он изъял. Таким образом, протокол не позволяет установить точный состав изъятых предметов и документов.

2.4. В нарушении п. 3 ч. 3 ст. 166 УПК РФ, в протоколе обыска не указаны фамилия имя и отчества каждого лица, участвующего в следственном действии. Так, несмотря на то, что в соответствующей графе протокола обыска отмечено участие 2-х сотрудников ОМСН ОРБ ГУ МВД по СЗФО, следователь не указал их фамилию имя и отчество. То, что следователь рассматривал сотрудников ОМСН в качестве участвующих в следственном действии лиц, свидетельствует и то обстоятельство, что в конце протокола следователь собственноручно отмечает, что от этих сотрудников не поступило никаких замечаний.

Отсутствие в протоколе данных об этих сотрудниках не только свидетельствует о нарушении процедуры проведения обыска, но и лишает нас возможностей ходатайствовать о вызове данных лиц с целью дать показания об обстоятельствах проведения этого следственного действия.

2.5. Кроме того, в настоящем судебном заседании мы выдвигаем дополнительное основание для признания незаконным обыска – проведение негласной видеозаписи в ходе обыска. Как выяснилось в ходе прошлого судебного заседания во время производства обыска присутствовавшими оперативными сотрудниками 9 отдела ЦПЭ ОРБ проводилась негласная видеозапись, с целью сбора информации о лицах, могущих быть причастными к экстремистской деятельности. Между тем, проведение негласной видеозаписи во время следственного действия является нарушением уголовно-процессуального законодательства.

Согласно ч. 5 ст. 166 УПК РФ в протоколе должны быть указаны технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств. Между тем, данные требования уголовно-процессуального законодательства не были соблюдены, а потому проведение обыска следует признать незаконным.

***

Таким образом, необоснованно само решение следователя о производстве обыска, а также незаконны действия лиц, проводивших указанный обыск.

Изъятие в ходе обыска документов и предметов и их удержание в течение продолжительного времени воспрепятствует деятельности Мемориала. Следователем были изъяты архивные фонды и результаты многолетней научно-исследовательской деятельности организации и ее сотрудников, в том числе и те, которые еще не были официально опубликованы. Тем самым, организации и ее сотрудникам был причинен существенный имущественный ущерб и еще больший репутационный вред. Все изъятое в ходе обыска не имеет никакого отношения к событиям, расследуемым в рамках уголовного дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 123, 124, 166 и 182 УПК РФ,

ПРОШУ:

Признать незаконными постановление следователя следственного отдела по Центральному району следственного управления Следственного Комитета при Прокуратуре РФ по Санкт-Петербургу юриста 2 класса М.Г. Калганова о производстве обыска от 3 декабря 2008 года, а также сам обыск 4 декабря 2008 года в помещении Регионального Общественного Учреждения Научно-Информационный Центр «Мемориал», а также обязать возвратить Региональному Общественному Учреждению Научно-Информационный Центр «Мемориал» все предметы и документы, изъятые в ходе этого обыска.

Адвокат И.Ю. Павлов                                                                                       10.03.2009

Обсудите в соцсетях

Система Orphus

Главные новости

15.07 20:59 Яшин рассказал об отказе избиркома в регистрации
15.07 20:39 Украина продлила эмбарго на товары из России
15.07 20:25 МИД России назвал пропагандистским призыв ЕС к сохранению ДРСМД
15.07 20:09 Несогласованная акция на Трубной собрала около тысячи человек
15.07 19:49 Генпрокурор Украины отказался обменять Вышинского из-за его гражданства
15.07 19:28 Вице-премьер РФ Максим Акимов возглавил совет директоров «Российской венчурной компании»
15.07 19:05 Суд арестовал основателя «Нового потока»
15.07 18:54 На Яшина и Соболь составили административные протоколы
15.07 18:42 РКН потребовал от Facebook удалить рисунок герба РФ со свастикой
15.07 18:24 Автомобили с косатками из «китовой тюрьмы» отправились к Охотскому морю
15.07 18:10 Компания Ротенберга получила контракт на строительство моста за 4,7 млрд рублей
15.07 17:56 Москва подумает над обменом украинских моряков
15.07 17:40 Врачи приняли решение об ампутации руки избитой ингушской девочки
15.07 17:23 Москалькова прокомментировала перенос рассмотрения дела Вышинского
15.07 17:09 СМИ узнали об увольнении командира отряда ФСБ «Альфа»
15.07 17:05 Независимые кандидаты отказались от «кулуарных встреч» с главой Мосгоризбиркома
15.07 16:53 Минтруд опроверг сообщения о дополнительном выходном для диспансеризации
15.07 16:52 Юлия Барановская ответила на слухи о тайной свадьбе в Камбодже
15.07 16:35 Полис ОСАГО подешевел на 319 рублей
15.07 16:17 Открылся Летний кампус Президентской академии
15.07 16:10 «Заморозку» накопительной пенсии продлят еще на год
15.07 16:01 Москалькова рассказала о предложении Киева выдать 120 украинцев за 40 россиян
15.07 15:46 Парламентарии России и Грузии выразили готовность к диалогу
15.07 15:23 Муж Поклонской рассказал о причинах ее разрыва с почитателями царя Николая II
15.07 14:58 Матвиенко отрицала планы на новые ограничения в интернете
15.07 14:36 ФСБ ликвидировало готовившую теракты ячейку ИГ
15.07 14:17 Второй погибший в Подмосковье пилот оказался инструктором Путина
15.07 14:00 Главы ЦИК и горизбиркома согласились встретиться в кандидатами в столичную думу
15.07 13:40 Адвокат Вышинского рассказал о шансах отмены ареста журналиста
15.07 13:12 В деле о госизмене в ЦНИИМаш появился новый фигурант
15.07 13:11 Агентом 007 станет темнокожая женщина
15.07 12:57 Рэпер L’One решил отсудить у Тимати 10 миллионов рублей
15.07 12:47 Мосгоризбирком зарегистрировал 187 кандидатов в Мосгордуму
15.07 12:40 Сокуров закроет фонд поддержки кино из-за «агрессивности» Минкульта
15.07 12:17 Принц Гарри и Меган Маркл посетили премьеру «Короля льва»
15.07 12:13 Общероссийский гражданский форум выступил за допуск к выборам в Мосгордуму всех кандидатов, сдавших подписи
15.07 11:58 Гидрометцентр возглавил экс-глава департамента «Ростелекома»
15.07 11:45 Минэкономразвития сохранило прогноз на инфляцию ниже 4%
15.07 11:31 Глава федерации сверхлегкой авиации РФ погиб при крушении вертолета
15.07 11:28 Появились детали задержания основателя «Нового потока»
15.07 11:23 Роскачество дало рекомендации по выявлению телефонных мошенников
15.07 11:12 КПРФ раскритиковала полномочия Мосгордумы
15.07 10:59 Самолет АК «Ямал» вернулся в Пулково из-за технической несправности
15.07 10:46 Мосгоризбирком отказал в регистрации девяти кандидатам в Мосгордуму
15.07 10:30 Искусственный интеллект научился определять эмоции человека по походке
15.07 10:29 В алтайской реке нашли урну с прахом ветерана ВОВ
15.07 10:13 Минкомсвязи придумало должность главного государственного IT-архитектора
15.07 09:56 Голикова поручила Минздраву упростить выписку наркотических препаратов
15.07 09:37 Директор хабаровского интерната получил взыскание за вспышку инфекции
15.07 09:20 Живший 115 миллионов лет назад аврорацератопс передвигался на двух ногах
«АвтоВАЗ» «ВКонтакте» «Газпром» «Зенит» «Мемориал» «Мистраль» «Оборонсервис» «Роснефть» «Спартак» «Яблоко» Абхазия Австралия Австрия Азербайджан Антимайдан Аргентина Арктика Армения Афганистан Аэрофлот Башкирия Белоруссия Бельгия Бразилия ВВП ВКС ВМФ ВПК ВТБ ВЦИОМ Ватикан Великобритания Венесуэла Владивосток Внуково Волгоград ГИБДД ГЛОНАСС Генпрокуратура Германия Голливуд Госдеп Госдума Греция Гринпис Грузия ДТП Дагестан Домодедово Донецк ЕГЭ ЕСПЧ Евровидение Еврокомиссия Евромайдан Евросоюз Египет Екатеринбург ЖКХ Израиль Ингушетия Индия Индонезия Интерпол Ирак Иран Испания Италия Йемен КНДР КПРФ Казань Казахстан Калининград Камчатка Канада Каталония Кемерово Киев Киргизия Китай Коми Конституция Кремль Крым Куба Курилы ЛГБТ ЛДПР Латвия Ливия Литва Лондон Луганск МВД МВФ МГУ МКС МОК МЧС Малайзия Мексика Мемория Минздрав Минкомсвязи Минкульт Минобороны Минобрнауки Минпромторг Минсельхоз Минтранспорта Минтруд Минфин Минэкономразвития Минэнерго Минюст Молдавия Мосгорсуд Москва НАСА Нигерия Нидерланды Новосибирск Норвегия ОБСЕ ООН ОПЕК Одесса ПДД Пакистан Паралимпиада Париж Пентагон Польша Право Приморье Продовольствие РАН РЖД РПЦ РФС Росавиация Роскомнадзор Роскосмос Роспотребнадзор Россельхознадзор Россия Росстат СМИ СССР США Сахалин Сбербанк Севастополь Сербия Сирия Сколково Славянск Сочи Таджикистан Таиланд Татарстан Трансаэро Турция УЕФА Узбекистан Украина ФАС ФБР ФИФА ФСБ ФСИН ФСКН Филиппины Финляндия Франция Харьков ЦИК ЦРУ ЦСКА Центробанк Чехия Чечня Швейцария Швеция Шереметьево Эбола Эстония ЮКОС Якутия Яндекс Япония авиакатастрофа автопром алкоголь амнистия армия археология астрономия аукционы банкротство беженцы бензин беспилотник беспорядки биатлон бизнес бокс болельщики вандализм взрыв взятка вирусы вузы выборы гаджеты генетика гомосексуализм госбюджет госзакупки госизмена деньги дети доллар допинг драка евро журналисты законотворчество землетрясение импорт инвестиции инновации интернет инфляция ипотека искусство ислам исследования история казнь кино кораблекрушение коррупция космос кража кредиты культура лингвистика литература медиа медицина метро мигранты монархия мошенничество музыка наводнение налоги нанотехнологии наркотики наука недвижимость некролог нефть образование обрушение общество ограбление оппозиция опросы оружие офшор палеонтология педофилия пенсия пиратство планетология погранвойска пожар полиция похищение правительство православие преступность происшествия ракета рейтинги реклама религия ретейл рубль санкции связь сепаратизм следствие смартфоны социология спецслужбы спутники страхование стрельба строительство суды суицид тарифы театр телевидение теракт терроризм технологии транспорт туризм убийство фармакология физика фоторепортаж футбол хакеры химия хоккей хулиганство цензура школа шпионаж экология экономика экспорт экстремизм этология «Единая Россия» «Исламское государство» «Нафтогаз Украины» «Правый сектор» «Северный поток» «Справедливая Россия» «болотное дело» Александр Лукашенко Александр Новак Александр Турчинов Алексей Кудрин Алексей Навальный Алексей Улюкаев Амурская область Анатолий Сердюков Ангела Меркель Антон Силуанов Аркадий Дворкович Арсений Яценюк Барак Обама Басманный суд Башар Асад Белый дом Борис Немцов Валентина Матвиенко Верховная Рада Верховный суд Виктор Янукович Виталий Мутко Владимир Жириновский Владимир Зеленский Владимир Маркин Владимир Мединский Владимир Путин Вячеслав Володин Дальний Восток День Победы Дмитрий Медведев Дмитрий Песков Дмитрий Рогозин Дональд Трамп Евгения Васильева Забайкальский край Интервью ученых Ирина Яровая Иркутская область История человечества Кирилл Серебренников Конституционный суд Космодром Байконур Краснодарский край Красноярский край Ксения Собчак Ленинградская область МИД России Мария Захарова Михаил Прохоров Михаил Саакашвили Михаил Ходорковский Московская область Мурманская область Надежда Савченко Николас Мадуро Нобелевская премия Новосибирская область Новый год Олимпийские игры Ольга Голодец Павел Дуров Палестинская автономия Папа Римский Первый канал Пермский край Петр Порошенко Почта России Приморский край Рамзан Кадыров Реджеп Эрдоган Республика Карелия Ростовская область Саратовская область Саудовская Аравия Свердловская область Сергей Лавров Сергей Нарышкин Сергей Полонский Сергей Собянин Сергей Шойгу Следственный комитет Совбез ООН Совет Федерации Ставропольский край Счетная палата Тереза Мэй Франсуа Олланд Хабаровский край Хиллари Клинтон Челябинская область Черное море Эдвард Сноуден Элла Памфилова Эльвира Набиуллина Южная Корея Юлия Тимошенко Юрий Чайка авторское право администрация президента акции протеста атомная энергия баллистические ракеты банковский сектор биология большой теннис визовый режим военная авиация выборы губернаторов газовая промышленность гражданская авиация гуманитарная помощь декларации чиновников дороги России информационные технологии климат Земли компьютерная безопасность космодром Восточный крушение вертолета легкая атлетика лесные пожары междисциплинарные исследования мобильные приложения морской транспорт некоммерческие организации общественный транспорт патриарх Кирилл пенсионная реформа пищевая промышленность права человека правозащитное движение преступления полицейских публичные лекции российское гражданство русские националисты русский язык сельское хозяйство сотовая связь социальные сети стихийные бедствия телефонный терроризм уголовный кодекс фигурное катание финансовый рынок фондовая биржа химическое оружие эволюция экономический кризис ядерное оружие Великая Отечественная война Вторая мировая война Ирак после войны Ким Чен Ын Революция в Киргизии Российская академия наук Стихотворения на случай Федеральная миграционная служба Федеральная таможенная служба борьба с курением выборы мэра Москвы здравоохранение в России связь и телекоммуникации тюрьмы и колонии Совет по правам человека аварии на железной дороге естественные и точные науки закон об «иностранных агентах» видеозаписи публичных лекций «Полит.ру» Новые технологии, инновации Сочи 2014 Кабардино-Балкария Левада-Центр Нью-Йорк Санкт-Петербург отставки-назначения шоу-бизнес Ростов-на-Дону ЧМ-2018 Компьютеры, программное обеспечение Книга. Знание ВИЧ/СПИД Apple Bitcoin Boeing Facebook G20 Google iPhone IT NATO PRO SCIENCE видео ProScience Театр Pussy Riot Telegram Twitter Wikileaks

Редакция

Электронная почта: [email protected]
Телефон: +7 929 588 33 89
Яндекс.Метрика
Свидетельство о регистрации средства массовой информации
Эл. № 77-8425 от 1 декабря 2003 года. Выдано министерством
Российской Федерации по делам печати, телерадиовещания и
средств массовой информации. Выходит с 21 февраля 1998 года.
При любом использовании материалов веб-сайта ссылка на Полит.ру обязательна.
При перепечатке в Интернете обязательна гиперссылка polit.ru.
Все права защищены и охраняются законом.
© Полит.ру, 1998–2019.